מנהג משפטי: אלמנטים, סיווג ודוגמאות - ארטה - 2025

העיסוק המשפטי הוא הסט של כללים ועקרונות של התנהגות שחוזרים בחברה שלנו, כי הם נראים כמו המצוות לציית מודעות המשותף באשר לחובתם. זו זכות לא כתובה, בניגוד לחוקים הרגילים המרכיבים את מערכת המשפט.

כללים ועקרונות התנהגות אלה מועברים מדור לדור דרך מפה לאוזן. הרומאים כינו אותם mores maiorum שפירושו "מנהגי האבות". ברומא העתיקה חוקים אלה שהועברו באמצעות קול הובטחו על ידי הכמרים, ולכן השימוש בהם הוגבל למעמד הגבוה.

באותה תקופה היישום של מנהגים אלה כתקנה היה פריבילגיה של מעטים. שאר האנשים לא היו מודעים ולא חלו על הכללים הללו שהועברו מדור לדור.

המנהג מתרחש רק כאשר ישנם שני גורמים: מטרה אחת, המורכבת מחזרת התנהגויות מצד חברי החברה במשך זמן רב; וסובייקטיבי אחר, הכולל את הרלוונטיות המשפטית ההכרחית של עמידה בדברים שהמנהג מכריז.

בניגוד למנהגים חברתיים, מנהג הוא חובה וניתן לחייב אותו בבית המשפט. במערכות משפט אנגלו-סקסיות, מנהג הוא בעל חשיבות רבה ומהווה נדבך מרכזי במשפט המקובל.

אלמנטים של מנהג חוקי

מתוך מושג המנהג המשפטי, ניתן כבר להסיק כי יש לו שני יסודות קובעים:

אלמנט יעד

זהו מרכיב אובייקטיבי שכן ניתן לאמת אותו בקלות דרך החושים. הכוונה להתנהגויות כלליות המתבצעות כל הזמן שוב ושוב לאורך זמן רב. חשוב שרוב החברה יבחן בהתנהגויות מסוג זה.

אלמנט סובייקטיבי

זוהי ההנחה של מרבית חברי החברה כי יש לפעול בדרך מסוימת על פי חובה חוקית, וכי אם התנהגות זו לא תבוצע ניתן יהיה להטיל עונשה כחוק.

זה מניח שקיימת אמונה כללית שמדובר בחובה חוקית, ומסיבה זו כל אדם פועל בצורה זו, או שיש לו התנהגות ספציפית זו, מתוך אמונה שאם לא כן, הוא / היא לא עומד בכללים שנקבעו וניתן להעניש אותה.

אלמנט שלישי שגידל כמה חוקרים מכונה היסוד הפורמלי, שמשמעותו שלמנהג יש הכרה ממשלתית.

זה לא באמת המקרה, מכיוון שמנהג פועל ללא תלות בהכרה כלשהי; זה סוג של מצפון חברתי.

מִיוּן

ישנם שלושה סוגים של מנהגים:

רגל שניות

זה ידוע גם כמנהג פרשני, מכיוון שהוא מיישם או מפתח את מה שנקבע על ידי נורמה משפטית. החוק הוא זה שנותן לו את תוקפו שמאפשר לו להסדיר עניין ספציפי.

Legemer של פראטר

המנהג קובע שהוא הכלל החל במצבים שאין בהם חקיקה מצד המשפטן או במקרה של פרצות חוקיות.

סעיף 1 לחוק האזרחי הספרדי קובע את הדברים הבאים: "מנהג ישמור אך ורק בהעדר החוק החל, ובלבד שהוא אינו נוגד את מוסר ההוראה או הסדר הציבורי ושהוא מוכח."

כמו כן, במאמר 1287 לחוק האזרחי נקבע כי: "השימוש והמנהג של המדינה יובא בחשבון כדי לפרש את העמימות של החוזים, ומספקים בהם השמטת סעיפים שבדרך כלל נקבעים".

אם אנו מסתכלים על מנהג כחלק מהותי מהחוק - זהו מערכת המשפט - הדבר מאפשר את ההצעה ודרך אחרת להסביר מילוי פערים בחוק המנהג או מה שמכונה.

לפיכך, מנהג ככלי למילוי הפערים בחוק אינו אלא דוגמא ברורה לשילוב עצמי.

נגד הרגל

המנהג אומר את ההפך ממה שקובעת הנורמה המשפטית. מבחינה הגיונית, סוג זה של מנהג הוא מאוד קונפליקטואלי ומחלוקת. כלל לא ברור שהוא ישים וישנן תיאוריות שונות מאוד בנושא זה.

אפשרות זו אינה מתקבלת בקודים, מכיוון שהיא מבוססת על בסיס שהחוק הוא מעל מנהג, מבחינה היררכית.

עבור חוקרים רבים החוק ממוקם בשכבה גבוהה מהמקובל, ולכן אין זה הגיוני לתת תוקף למנהגים המנוגדים לקבוע בחוק.

דוגמאות

דוגמאות למכס

- כבד את חייהם של אנשים אחרים ואל תנסה נגדם.

- חובתם של ההורים לדאוג לבריאותם הפיזית והנפשית של ילדיהם.

אל תנהג בכלי רכב כשהוא משכר.

-קבל משכורת נכונה ומתאימה למנהג החברתי לביצוע עבודה.

דוגמאות להתאמה אישית

-חנות באזורים אסורים ברשת הכבישים. על מנהג זה הנפוץ למדי ניתן להעניש תקנות דרך.

אל תשלם את המסים התואמים כל אחד ואחד. זהו מנהג לא חוקי לחלוטין, אם כי למרבה הצער.

-שתתף או ארגן מריבות כלבים. בדרך כלל הם חשאיים ולא חוקיים מכיוון שהם מרמזים על התעללות בבעלי חיים.

- אלה המכונים שוחד או שוחד לחברי כוחות הסדר או פקידים ציבוריים. נראה כי בחלק מהמגזרים, כמו הבנייה, נהג זה הפך למנהג למרות אי חוקיותו.

דוגמאות להתאמה אישית

- אספקת הוריהם, קטינים, משקאות חריפים או טבק. אין לה תקנה חוקית.

- לשלם חובות לא פורמליים מכל סוג שהוא גם אם אינם מוסדרים על פי חוק. ברור שמנהג חיובי מיטיב עם החברה מכיוון שאין תקנה המחייבת את החזר החוב, אך המנהג אכן מחשיב אותו.

הפניות

1. חוסה לואיס קואבס. המנהג החוקי של עמים ילידים. files.juridicas.unam.mx
2. הקטור אסטרדה (2017) מה נהוג? Tasksjuridicas.com
3. סינטיה קארראסקו. מקורות החוק. Monografias.com
4. אלברטו מונטורו. (2002) המנהג במערכת המשפט. Annals of law. אוניברסיטת מורסיה.
5. הבלוג המשפטי של אלכס קסטניו (2012) המנהג המסחרי. alexiure.wordpress.com